Как поделить бизнес расходясь с другом. Варианты деления бизнеса. Выкуп акций по требованию акционеров

Бизнес представляет собой коммерческую организацию, созданную для извлечения прибыли. В экономическом аспекте такая организация состоит из денежного капитала (вкладов) ее создателей и любого движимого и недвижимого имущества, используемого для предпринимательской деятельности.

При расторжении брака супруги заинтересованы в разделе именно денежного вклада в виде долей, паев, а также имущества фирмы.

О том, как делится бизнес при разводе между супругами согласно семейному законодательству, и что нужно сделать на практике для получения своей доли, мы расскажем в этом материале.

Как делится совместная собственность супругов: общее правило

В соответствие с Семейным кодексом, все имущественные блага, приобретенные мужем и женой в период брака, становятся их совместной собственностью. Конкретный перечень объектов общего имущества довольно широкий, и в нем, в частности поименованы:

доходы от бизнеса каждого супруга;
купленные вещи – движимые и недвижимые;
приобретенные ценные бумаги и доли в организациях.

Указанное имущество становится общим, независимо от того, кто фактически совершил покупку, внес вклад в организацию, на чье имя оформлено право собственности, или кто занимался бизнесом.

При разводе каждый объект совместной собственности супругов делится между ними пополам в равных долях.

Однако это общее правило не будет применяться в двух случаях:

если супруги заключили брачный договор, которым отменили режим совместной собственности на приобретаемое имущество;
если супруги нотариальным соглашением разделили конкретный объект имущества, части которого стали индивидуальной собственностью каждого.

Таким образом, не имеет значения на кого из супругов юридически оформлен бизнес. Его составляющие – доли в капитале и имущество, используемое в предпринимательской деятельности, будут общими и при разводе делятся между супругами в равных долях. При этом, права на супружескую долю в бизнесе будут даже у супруга, который в нем не участвовал.

Супруги, достигшие компромисса относительно деления бизнеса, могут оформить нотариальное соглашение о разделе общего имущества. Сделать это можно у любого нотариуса. Соглашение оплачивается госпошлиной эквивалентной цене имущества, которое делится.

Если муж и жена не смогли договорится и самостоятельно разделить бизнес, их спор будет решаться судом. Обратиться в судебные органы должен супруг, полагающий, что его права на супружескую долю ущемлены. Инициируется судебный процесс подачей искового заявления, которое также оплачивается госпошлиной, зависящей от цены доли в бизнесе.

Как делится ООО при разводе?

Чаще всего коммерческая фирма имеет организационно-правовую форму ООО (общество с ограниченной ответственность). Это обусловлено тем, что бизнес в таком виде быстро регистрируется, допускает возможность совместного предпринимательства (соучредительства), а его участники не отвечают по долгам фирмы.

Супруг, как учредитель (участник) ООО имеет право на долю в его уставном капитале, размер которой соответствует количеству его прав на имущество этого ООО. Так, если учредитель обладает долей в размере 50 % уставного капитала общества, то на этот бизнес он имеет соответственно 50 % прав. Доля в уставном капитале также дает право ее владельцу получать часть прибыли от коммерческой деятельности ООО.

Стоимость доли ООО измеряется номинально и действительно. Номинальная стоимость абстрактна и определяется размером денежного вклада участника, внесенного при создании общества. Обычно уставный капитал ООО, как совокупность вкладов его учредителей, составляет 10 000 рублей. Соответственно, если доля учредителя равна 50 %, то ее номинальная стоимость составляет 5000 рублей. Действительная стоимость – это ее реальная рыночная цена, которая исчисляется исходя из стоимости имущества бизнеса за минусом долгов. Рыночная стоимость доли, как правило значительно выше номинальной и определяется посредством экспертной оценки имущества бизнеса.

Согласно корпоративному законодательству, учредитель имеет право собственности на долю в ООО, но не на его имущество. Например, офисное помещение, принадлежащее фирме, не принадлежит ее участнику.

Таким образом, при разводе между супругами делится доля в ООО, собственность на которую оформлена в период брака, и каждый имеет права на ее половину. Имущество общества между супругами не делится.

Фактически делить бизнес возможно между супругами в двух вариантах:

Доля ООО делится пополам, в силу чего второй супруг становится новым участником общества. Такой вариант возможен, если уставом ООО допускается принятие в бизнес нового члена, а также если все остальные участники согласны на это. Когда вхождение в фирму третьих лиц запрещено, долю делить между супругами нельзя.
Доля ООО остается в индивидуальной собственности одного супруга, а второму присуждается выплата денежной компенсации равной половине ее рыночной стоимости. Участником бизнеса супруг, получивший компенсацию, не становится.

Как делится бизнес в форме ИП при разводе?

Индивидуальное предпринимательство – это коммерческая деятельность гражданина без образования юридического лица. Сам статус ИП между супругами не делится, поскольку не является отдельным объектом гражданских прав.

Абсолютно все имущество частного коммерсанта является личной собственностью зарегистрировавшего его гражданина (в отличии от ООО). Поэтому здесь будет действовать общее правило, согласно которому, все купленное и заработанное предпринимателем в период брака будет причислено к совместной собственности супругов , а следовательно делится при разводе пополам.

Вопрос как выйти из партнерства должен стоять еще до начала партнерского бизнеса. Как показывает статистика, удачное в малом бизнесе – явление довольно редкое. Я не встречал точной статистики — сколько бизнесов распадаются именно из-за неудачного партнерства. Но если даже предположить, что это часть из 90% неудавшихся бизнесов (а это мировая статистика), то количество их будет очень велико. Поэтому (я об этом писал ) так важно решить еще в начальной стадии бизнеса, как партнеры будут расходиться.

Когда партнеры по бизнесу расходятся.

И в этой статье я хочу дать несколько советов, как выйти из партнерства с минимальными потерями для компаньонов и для .

Для начала давайте разберемся, в каких случаях совладельцы расстаются, выходят из бизнеса, когда они хотят выйти из партнерства и должны решать вопросы раздела совместной собственности.

Естественно, когда бизнес обанкротился, и никто из совладельцев не желает его продолжать. В этом случае необходимо максимально распродать все имущество бизнеса — основные средства, производственные заделы, остатки материалов и комплектующих и т.д. Вырученные деньги, прежде всего, должны пойти на оплату долгов бизнеса. Ну а оставшиеся должны быть поделены в соответствии с договором о разделе прибыли между совладельцами. Если вырученных от распродажи денег не хватило на покрытие долгов бизнеса, оставшаяся часть долга должна быть поделена между совладельцами пропорционально их доле владения бизнесом. В такой же пропорции следует разделить все оставшееся после распродажи имущество.

Точно такая же процедура распила и при закрытии нормально работающего бизнеса, который компаньоны решили не продолжать, а продать не удалось.

В случае продажи малого бизнеса, вырученная сумма (возможно, после уплаты налогов) делится между бывшими партнерами в соответствии с договором о разделе прибыли.

Теперь перейдем к наиболее часто встречающимся случаям расторжения партнерства – выходу одного из партнеров из бизнеса. Причин для этого может быть множество. Я не стану их даже перечислять. Процесс этот не простой. Ведь недаром говорят, что в бизнес довольно легко войти, сложно из него выйти. А выйти одному из компаньонов нужно так, что бы оставшиеся компаньоны (один или несколько) могли продолжать бизнес.

Существует на практике несколько способов расставания с компаньоном. Я их буду приводить в порядке предпочтения.

Самый безболезненный вариант выхода партнера из бизнеса.

Самый, на мой взгляд, безболезненный для бизнеса вариант как выйти из партнерства. Оставшиеся партнеры (партнер) выкупают у выходящего из бизнеса компаньона его долю. Это могут сделать оставшиеся компаньоны за свои деньги. Они это могут сделать и за счет денег бизнеса, разделив выкупленную долю пропорционально между собой. Но не всегда это удается
сделать безболезненно. Прежде всего, непременно возникает вопрос оценки стоимости бизнеса на текущий момент и стоимости доли выходящего совладельца. Если этот вопрос упущен в договоре о партнерстве, разрулить мирно возникшую ситуацию будет очень сложно.

Чаще всего такая ситуация может быть разрешена только длительным судебным разбирательством, что наносит существенные материальные убытки обеим сторонам (да и о моральной стороне не следует забывать). Поэтому вопрос оценки стоимости бизнеса и процесс выхода одного из партнеров из бизнеса должен быть самым тщательным образом разработан и прописан на стадии подготовки к открытию бизнеса. И там же необходимо прописать, что преимущественное право покупки доли бизнеса уходящего партнера имеют его совладельцы.

Продажа доли уходящего партнера.

Если остающиеся партнеры не могут, или не хотят выкупить долю бизнеса уходящего партнера, он может ее продать человеку со стороны. Но этот вопрос так же необходимо зафиксировать в договоре о партнерстве. Продажа стороннему человеку таит в себе очень много подводных камней. Прежде всего – стоимость продаваемой доли бизнеса. Она может быть явно завышенной и, купивший эту долю, будет считать свое участие в общем бизнесе гораздо выше реального.

Поэтому стоимость продаваемой доли бизнеса непременно должна быть согласована со всеми партнерами, а не быть делом продавца и покупателя. Большую опасность для бизнеса таит в себе и возможная несовместимость приходящего в бизнес нового компаньона, с оставшимися. Редко вхождение в малый бизнес нового, практически не знакомого компаньона проходит без эксцессов. И мне кажется, что лучше всего прописать в договоре о партнерстве пункт о невозможности продавать партнерам свою долю в малом бизнесе третьему лицу без согласия на эту сделку всех партнеров. Если этого не сделать, выходящий из бизнеса партнер может провести такую сделку через суд.

Раздел бизнеса на части.

Одним из вариантов выхода одного из компаньонов из бизнеса может быть просто раздел бизнеса на две или более частей. Т.е. один бизнес разделить на два или более малых бизнесов. Этот вариант подходит далеко не для всех бизнесов. Например, если в основе бизнеса лежит производственный процесс с оборудованием, которое невозможно разделить. Или даже магазин с принадлежащим бизнесу небольшим помещением, которое даже на двоих невозможно разделить.

Обычно разделу подлежат малые бизнесы из сферы услуг. Например, два компаньона по ремонту электронной техники могут практически без ущерба разойтись, разделив приборы, инструмент и наемный персонал. Еще проще оформить развод и бизнесам, работающим в интеллектуальной сфере. Например, адвокаты, программисты могут легко разделить, при необходимости, свои бизнесы.

Что делать в случае смерти одного из партнеров.

Нельзя обойти вниманием и такой, не очень приятный, вопрос выхода из бизнеса, как свыйти из партнерства в связи со мертью одного из партнеров. В случае смерти одного из компаньонов, наследники умершего имеют права на его часть в бизнесе. Они могут воспользоваться этими правами несколькими путями. Они могут продолжать участвовать в деятельности бизнеса в соответствии с долей полученного наследства. Т.е. становятся полноправными совладельцами бизнеса. Они могут продать свою долю в бизнесе оставшимся компаньонам, как это описано в первом варианте.

Некоторые малые бизнесы предусматривают и вариант принятия решения наследниками покойного в зависимости от состояния бизнеса. Например, если бизнес находится в плохом состоянии, они могут просто отказаться от своей доли в бизнесе и не нести ответственности за его дальнейшую судьбу. Следует определить и еще один аспект этого вопроса. Наследники, как правило, наследуют финансовую составляющую бизнеса, но не наследуют право управления бизнесом. К примеру, если умерший компаньон был директором, то это не значит, что его наследник получает этот пост. Во многих странах существуют законы, регламентирующие различные аспекты наследования части бизнеса. Но не во всех странах и не на все случаи жизненных ситуаций. Поэтому в договоре о партнерстве необходимо предусмотреть и эту ситуацию. Ведь бывают случаи, когда оставшиеся компаньоны прибегают к различным уловкам, что бы уменьшить долю наследников.

Когда для выхода партнера из бизнеса следует обращаться в суд.

Следует рассмотреть и еще одну, не совсем приятную, ситуацию. Это ситуация, когда совладельцы бизнеса, не смогли прийти к согласованному решению по выходу одного из партнеров из бизнеса. Тогда рассмотрение решения как выйти из партнерства передается в суд. Через суд совладельцы могут добиваться и вывода одного из партнеров их бизнеса. Это может быть в случае, когда они считают, что пребывая в бизнесе, он приносит ему убытки или другой вред.

Как правило, судебные разбирательства идут очень долго. За это время обе стороны несут материальные потери. Судебные решения могут быть совершенно противоположны ожиданиям сторон. Поэтому этот вариант раздела бизнеса следует использовать в случае крайней необходимости. Лучше пойти на уступки друг другу и договориться между собой.

Входя в бизнес, подумайте, как из него выйти. Справедливость этой мысли подтверждена сотнями конфликтов, случившихся из-за того, что люди, что называется, на берегу не договорились о том, как будут делить дело, когда (и если) настанет время. Но даже если развод происходит сравнительно мирно, каждый из совладельцев, как правило, тянет одеяло на себя. Способы дележки порой далеки от норм деловой этики, но по большей части вполне законны. Чаще всего именно на этапе, когда компания заняла достойную нишу и хорошо зарабатывает, и возникают вопросы. А не перераспределить ли доли и полномочия в соответствии с тем, кто чего «на самом деле заслуживает»? Почему я не могу делать все самостоятельно? Почему бы не попробовать себя в другом деле? Вот тут-то и начинаются разборки среди совладельцев, делящих общего «ребенка».

Тяжкие доли

«В обществах с ограниченной ответственностью любой раздел бизнеса конфликтен, если участники не договорятся между собой и при этом выходящий владеет более чем 30%-ной долей», – считает начальник юридического отдела консалтинговой группы «О.С.В.» Елена Данилина. В отличие от акционерных обществ, где по большому счету общество ничего не должно выходящему из бизнеса совладельцу, в ООО участнику, изъявившему желание уйти, необходимо выплатить стоимость его доли в бизнесе. Часто для компании это просто неподъемная сумма, поэтому изыскиваются всевозможные способы не платить или платить по минимуму.

Есть обратные примеры: когда выход партнеров из бизнеса оставлял фирму вместе с оставшимся совладельцем ни с чем. Так, в конце декабря 2004 года директор, он же один из четырех учредителей петербургского транспортного предприятия, обслуживающего гостиницы города, уехал в отпуск. Пока он встречал в Швейцарии Новый год, остальные партнеры (замдиректора, главбух и экономист) вышли из общества и поделили имущество – автобусы и автомобили фирмы. Документы от имени общества подписал замдиректора, исполняющий в отсутствие директора его обязанности. Когда директор вернулся, от фирмы остались только учредительные документы, несколько старых автомобилей, сидящие без работы водители и непогашенные кредиты.

Вышедшие участники создали свое транспортное предприятие. Единственное, что смог сделать директор – оспаривал в суде расчет доли.

Страсти вокруг часа «Х»

По закону об ООО право на получение стоимости своей доли совладелец получает после 30 июня года, следующего за тем, в котором он подал заявление о выходе. Этой отсрочки, как считают специалисты, вполне достаточно, чтобы остающемуся в бизнесе партнеру разработать тактику защиты. Большинство методов сводится к двум простым вещам – выводу активов и изменению отчетности, на основе которой считается стоимость доли участника, например путем увеличения кредиторской задолженности. «Если все сделано правильно, наказать компанию за такие действия будет невозможно, – говорит Елена Данилина. – Тем более что до 30 июня следующего года выходящий из бизнеса партнер не может даже обратиться в суд по поводу размера своей доли. Формально его права еще не нарушены».

Если корректировать отчетность все же проще до окончания года (поэтому самый правильный вариант для выходящей стороны – подавать заявление в конце декабря, когда не остается времени изменить баланс), то вывод активов может в какой-то мере «спасти» общество и после этого периода. В частности, в ситуации, когда уходящий из бизнеса партнер в качестве защитного маневра будет добиваться ареста имущества.

Покупатели с улицы

«Главный конфликт при разделе бизнеса, если речь идет об акционерном обществе, связан с нежеланием остающихся совладельцев покупать акции выходящего партнера. По закону заставить их сделать это невозможно. Выхода здесь только два – либо договариваться по-хорошему, либо… тоже договариваться», – говорит начальник отдела по работе с акционерными обществами консалтинговой группы «О.С.В.» Илья Тамаркин. Применяемые при втором варианте методы обычно оказываются на грани фола. Часто используются приемы грин-мейла, когда покидающий бизнес партнер объявляет, что нашел покупателя, известного своими победами на ниве недружественного захвата. Понимая, что вообще можно лишиться фирмы, совладелец, как правило, идет на компромисс.

Если покинувший бизнес партнер все же нашел покупателя на стороне, остающиеся акционеры и менеджмент компании могут успешно (особенно, если реестр акционеров ведет само общество) препятствовать вхождению нового собственника в компанию. Тогда проблемы появляются уже у продавца. В частности, общество может через суд наложить арест на продаваемые акции. Для этого находятся всевозможные нарушения при их первоначальном приобретении. Случаются двойные продажи, когда в последний момент оказывается, что акции уже проданы. А доказывать, например, что подпись подделана, приходится самому продавцу.

Еще один проблемный момент – определение стоимости акций, если общество все-таки согласилось их выкупить. Считать активы, как известно, можно по-разному. Понятно, что козыри здесь на руках у остающихся акционеров. Как правило, для занижения стоимости активов (акций) приглашается независимый (от уходящего акционера) оценщик либо опять же корректируется бухгалтерская отчетность.

Кто раньше проснется

Основной способ защиты, который применяется обеими сторонами, если назревает конфликт – дополнительная эмиссия акций. Проводятся собрания, о которых вторая сторона извещается таким образом, что в результате все решения принимаются без нее. Назначается свой директор, через которого можно провести нужные решения. «Успешно работающий метод защиты – вывод наиболее привлекательных активов. Чтобы при этом защитить директора, подписывающего такое решение, находятся «доверенные лица», которые потом исчезают», – добавляет Илья Тамаркин. Идеальный, пока еще вполне законный способ – перевод акций в дочерние общества. Часто используется в качестве защиты реорганизация общества путем выделения нескольких обществ или преобразования в ООО со всеми вытекающими отсюда последствиями. Стоит отметить, что перечисленные методы защиты могут применяться обеими сторонами конфликта. Преимущества будут у того, кто быстрее начнет действовать.

«В конечном итоге стороны все равно вынуждены садиться за стол переговоров: наверно, только в одном из 100 случаев война идет не на жизнь, а на смерть, – говорит генеральный директор компании «Бизнес-консалтинг» Антон Саенко. – Но перед этим бывшие партнеры еще потреплют друг другу нервы». Для этого есть целый арсенал способов, в том числе и черные технологии, и задействование так называемого административного ресурса. Выходящий партнер может «замучить» фирму запросами с требованием предоставить документы, судебными разбирательствами по поводу законности совершенных сделок, оспаривать полномочия директора, инициировать проверки УБЭП, налоговиков, и т. д.

Обе стороны нередко предпринимают попытки возбуждения уголовных и административных дел. На практике в таких случаях используются три статьи КоАП и более десятка статей Уголовного кодекса. Хотя, как правило, до суда такие дела не доходят (для этого нужно завидное упорство и заинтересованность правоохранителей), эффект все равно достигается максимальный.

Брачный контракт для бизнеса

Ни один бизнес-союз не обходится без «брачного контракта» – устава компании (в ООО также учредительный договор, в АО – договор о создании). Составить универсальный «контракт», который защитил бы совладельцев от конфликтов при разделе бизнеса, естественно, невозможно: каждый случай уникален. Главное, что вопросы, связанные с выходом из бизнеса, должны быть прописаны как можно подробнее. Некоторые общие рекомендации выглядят так:

Процедура принятия решений. Прописать порядок принятия решения по всем вопросам, касающимся ключевых моментов жизни общества (созыв собрания, назначение органов управления, заключение сделок и т. д.). В ряде случаев желательно закрепить, что все решения в ООО принимаются участниками единогласно.

Преимущества. Следует предусмотреть преимущественное право участников на приобретение доли выходящего и невозможность войти в общество третьему лицу.

Деньги или стулья. Заранее определить, что получит участник в случае выхода из общества – стоимость доли деньгами или имущество.

Наследство. Четко предусмотреть право участия в управлении родственников и близких совладельцев и вопросы наследования акций (долей).

Ликвидация. Определить вопросы, при недостижении согласия по которым общество должно принять решение о ликвидации и поделить имущество в определенной пропорции.

Подписи. Если в обществе два участника (акционера), возможно установить порядок, что платежки действительны только с двумя первыми подписями.

Реестр. Желательно определить, что реестр общества ведет специализированный регистратор.

Сроки. Возможно заранее указать, что предприятие создается на определенный срок. После его достижения договор пролонгируется.

ИНСТРУКЦИЯ ПО РАЗВОДУ

Открою секрет: никакой инструкции в действительности не существует. Процесс расставания – это смесь психологии и юриспруденции.

Закон достаточно безразлично относится к подобной процедуре, поэтому в ООО можно выйти, если это не запрещено уставом, в акционерном обществе – лишь продать акции, а бизнес, оформленный на ИП, вообще крайне трудно разделить в привычном смысле слова.

Есть и самая цивилизованная форма – это передача части имущества общего бизнеса каждому из бизнес-партнёров. Реализовано это может быть как путём передачи в счёт доли какого-то конкретного имущества, так и путём реорганизации, путём выделения или разделения юрлица, если в нём заключён сам бизнес. Если же структура бизнеса сложная (холдинговая), то может идти речь о переходе 100% долей в конкретных фирмах конкретным партнёрам, а также о перераспределении имущества между этими фирмами.

Стандартные риски в такой ситуации: вывод активов из разделяемых фирм для их обесценивания, перевод клиентской базы на другие юридические лица, переманивание ключевых сотрудников, фальсификация бухгалтерской отчётности и управленческого учёта для снижения выплачиваемой действительной стоимости доли.

Другая основная проблема и головная боль партнёров и их юристов – непрозрачность ведения бизнеса. Чем прозрачнее ведётся бизнес, тем проще его делить.

Сложно разделить бизнес между партнёрами, если доли их в бизнесе официально не оформлены (оформлены на сотрудников, подставных лиц и т.д.), используются «серые» схемы, неоформленные активы и некачественно ведётся бухгалтерская отчётность.

Считается, что некоторые бизнесы лучше вообще не разделять. Выход одного из партнёров обычно означает выплату ему солидной суммы денег, которой у малого или среднего бизнеса попросту может не быть. Если же партнёр требует часть основных средств, то вероятно, что у фирмы появится новый конкурент, а она, в свою очередь, лишится части продуктовой линейки или спектра оказываемых услуг. В таких случаях целесообразно продать бизнес новому партнёру одному или даже всем владельцам бизнеса.

БИЗНЕС «В СТИЛЕ» ИП

Малый бизнес обоснованно не видит смысла создавать юридическое лицо (наиболее распространёнными формами хозяйствования всей постсоветской истории являются ООО и АО) – это дороже как на стадии создания (у юрлица значительно выше штрафы, выводить прибыль в ООО дороже), так и содержания фирмы в целом: отчисления с зарплаты директора, чуть больше отчётности, для АО это ещё и юридическое сопровождение достаточно сложных корпоративных процедур (несоблюдение карается штрафом в пределах 500-700 тыс. рублей для самого общества) и ведение реестра акционеров специализированной фирмой. Но главное преимущество – ИП может свободно тратить практически на любые цели полученные им деньги. Его задача – своевременно платить налоги и различные отчисления в фонды, остальное – его личные средства.

Проблема в том, что простота работы «под ИП» имеет соответствующие минусы – это не юридическое лицо, а значит, «на берегу» договариваться с партнёром можно исключительно устно. Индивидуальный предприниматель – это человек, которому дано право в силу регистрации таковым заниматься бизнесом, и всё, что он приобретает, – его личная собственность, а долги – его личные долги независимо от этого предпринимательского статуса. Да, и ещё неприятная новость: нажитое ИП во время брака имущество – совместная собственность другого супруга. С этим помочь может лишь брачный договор, с которым, как водится, в России мало кто связывается. По крайней мере на уровне бизнеса «в стиле» ИП.

Как уже несложно догадаться, делить бизнес, оформленный на ИП, можно лишь при согласии самого владельца-ИП. Иногда помогают расписки, договоры займа, залога, заключённые с другим партнёром, который инвестировал в такой бизнес. Но юридически действенного способа именно разделить бизнес без согласия такого ИП всё равно не существует. Если бизнес разбит на нескольких ИП-партнёров, то есть риск остаться с тем, что оформлено на каждого из них. Хуже, когда это рядовые сотрудники, которые могут уйти в свободное плавание со всем имуществом, поняв, что ваш «бизнес-корабль» идёт ко дну. Юридическая работа обычно сводится к сведению счётов (а между самими партнёрами в том числе в прямом смысле), кто кому и сколько официально должен, и взысканию этих денег друг с друга. Если сделки между такими партнёрами были оформлены без чёткой прослеживающейся предпринимательской цели, то есть шанс пойти в суд общей юрисдикции (районные и городские, а также мировые судьи) и оперативно получить арест принадлежащего бывшему партнёру имущества. В арбитраже получить то же самое весьма и весьма проблематично.

ПОПУЛЯРНОЕ ТРИ О

Самая массовая форма совместного бизнеса – ООО – предусматривает несколько вариантов её завершения: продажа доли; выход из состава участников с выплатой действительной стоимости доли; исключение участника; ликвидация фирмы и распределение её имущества.

Продажа доли

Продажа доли может быть как между остальными участниками общества, так и с третьими лицами, если это разрешено уставом фирмы. Последний вариант чем-то напоминает ликвидированную недавно организационно-правовую форму ЗАО. По закону обязать других участников общества купить долю невозможно. Если продажа третьим лицам запрещена уставом, а от преимущественного права покупки отказались другие участники общества, то долю обязана купить сама фирма. При этом общество должно это сделать в течение 3 месяцев с момента направления требования таким участником, выплатив ему действительную стоимость доли, рассчитанную на основании данных бухгалтерской отчётности за последний отчётный период (последний день квартала), предшествующий дате подачи такого требования.

Когда вы или ваши юристы готовят устав и другие корпоративные документы будущей фирмы, неплохо предусмотреть на случай продажи доли в фирме: будет или нет преимущественное право покупки у других участников, самого общества продаваемой доли; условия продажи доли по заранее определённой цене, условия возникновения права такой покупки; преимущественное право покупки доли осуществляется пропорционально уже имеющейся доле или можно выкупить продаваемую долю целиком; может участник свободно продать (отчуждать иным образом, к примеру путём отступного, в рамках мирового соглашения или подарить и др.) свою долю любому другому участнику общества или требуется согласие остальных участников.

Принцип пропорциональности изначально «зашит» в Закон об ООО, что означает, если, к примеру, в обществе три участника с долями 20%, 30% и 50%, а участник с долей в 50% планирует её продать, то по общему правилу участник с 20% имеет право купить 40% продаваемой доли (то есть 20% от уставного капитала), а участник с 30% – 60% продаваемой доли. Но уставом это условие можно «настроить» под интересы каждого из владельцев бизнеса.

Важно предусмотреть подобные условия с преимущественным правом именно на момент создания общества, в противном случае для внесения таких условий после его регистрации потребуется единогласное решение всех участников.

Преимущественное право на покупку доли у других участников действует в течение 30 дней с момента получения оферты (предложения о продаже) самим обществом, а не каждым участником в отдельности. Само общество может воспользоваться таким правом покупки (если предусмотрено уставом) в течение 7 дней с момента истечения указанного 30-дневного срока для участников общества или получения обществом отказа от преимущественного права покупки всеми участниками. Однако и эти сроки уставом общества могут быть удлинены, но не сокращены.

Для снижения возможности размывания долей первоначальных участников и исключения появления посторонних партнёров в бизнесе можно также включить в устав право общества или участников купить всю или часть продаваемой доли по заранее определённой цене, которая, к примеру, может быть определена независимым оценщиком на определённую уставом дату или на основании бухгалтерской отчётности либо это вообще будет заранее зафиксированная в уставе стоимость продажи. При этом участники могут предусмотреть, что не только они сами, но и общество может выкупить по такой цене продаваемую долю, после чего в течение года общество должно или распределить долю между оставшимися участниками (что тоже весьма интересно), или продать эту долю. Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли участника общества по заранее определённой уставом цене.

После введения обязательного нотариального удостоверения договоров купли-продажи долей и между участниками общества (до 1 января 2016 г. этого не требовалось) количество споров, которые могли возникнуть после заключения таких договоров, снизилось: прежде, чем документы подаются в налоговую, такую сделку проверяет нотариус. Если нарушено преимущественное право участников или общества, нотариус не удостоверит подобную сделку.

Тем не менее споры могут возникать в ситуации, когда предложение о продаже (оферту) продавец доли направил в общество, однако в результате переговоров покупатель со стороны сбил цену и готов купить по цене меньше, чем предлагалось остальным участникам. Несмотря на то, что покупатель и продавец могут быть согласны на такое снижение, заключение такой сделки будет явным нарушением преимущественного права других участников или общества. В такой ситуации требуется повторное направление в общество предложения о продаже по новой цене.

Выход из состава участников

Участник ООО по общему правилу имеет право без согласия самого общества и других участников выйти из общества, передав свою долю самому обществу, если это не запрещено уставом. Но нельзя выйти из общества, если там больше не останется участников. Для выхода нет необходимости созыва общего собрания и принятия каких-либо внутренних документов, кроме приказа бухгалтерскому работнику о выплате действительной стоимости доли вышедшему участнику, но даже это проблема уже самой фирмы. При этом разрешено с согласия участника выдать ему вместо денег имущество соответствующей стоимости.

Участник фирмы пишет заявление о выходе из общества и отправляет по юридическому адресу или вручает руководителю компании или иному ответственному лицу.

После получения такого заявления возникают следующие необратимые последствия: выход считается свершившимся, и доля в момент получения заявления переходит к самому обществу; отозвать такое заявление нельзя; бывший участник лишён права оспаривать какие-то сделки общества и более никак не может влиять на его деятельность; общество обязано выплатить действительную стоимость доли вышедшего участника в течение 3 месяцев, если иной срок не установлен уставом.

Обратите внимание: доля, которая перешла к обществу, может не быть отражена в ЕГРЮЛ, если общество не совершило для этого необходимых действий.

Расчёт и выплата действительной стоимости доли

Камнем преткновения является выявление размера действительной стоимости доли (ДСД), которую общество должно определить на основании данных бухгалтерской отчётности. Действительная стоимость доли выплачивается за счёт разницы между стоимостью чистых активов (ЧА) общества и размером его уставного капитала (УК). В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Если уменьшение уставного капитала может привести к тому, что его раз- мер станет меньше 10 тыс. рублей, то выплата осуществляется по формуле ДСД = ЧА - 10 тыс. рублей.

Чистые активы – это балансовая стоимость всего того, что осталось бы в обществе, если бы оно погасило все свои обязательства. Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчёту активов и обязательств организации, но за исключением: объектов бухучёта, учитываемых организацией на забалансовых счетах; дебиторской задолженности участников по взносам (вкладам) в уставный капитал; доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Судебная практика исходит из того, что действительная стоимость доли участника, подавшего заявление о выходе из ООО, должна определяться как с учётом рыночной стоимости объектов недвижимого имущества, отражённых на балансе общества, так и с учётом стоимости иных активов, отражённых в бухгалтерской отчётности общества. В случае несогласия с размером выплаты вышедший участник имеет право обратиться в арбитражный суд в течение 3 лет с момента истечения установленного законом или уставом общества срока для такой выплаты. Однако практика показывает, что промедление с такими исками приводит к невозможности что-либо взыскать: компании выводят активы или естественным образом их растрачивают, а иногда инициируют собственное банкротство. В случае спора о достоверности данных бухгалтерской отчётности, на основании которых определяется действительная стоимость доли вышедшего из общества участника, такие сведения должны подтверждаться налоговыми органами, независимой экспертизой или иными доказательствами. Заключение экспертизы (отчёт независимого оценщика) о стоимости доли вышедшего участника признаётся достаточным доказательством, подтверждающим размер действительной стоимости доли, но нельзя исключать сознательных манипуляций руководства общества с бухгалтерской отчётностью, что в итоге может привести даже к отрицательным чистым активам. Это, в свою очередь, означает отсутствие необходимости выплачивать что-либо вышедшему участнику. Второй способ манипуляций – вывод активов задним числом и корректировка бухгалтерской отчётности, но этот способ имеет массу сложностей и ограничений и также незаконен.

Существует ряд правил выплаты действительной стоимости доли: выплата производится пропорционально размеру доли; действительная стоимость выплачивается пропорционально оплаченной участником части доли; общество не вправе изменять установленный законом порядок расчёта действительной стоимости доли; при наличии признаков банкротства общество не имеет права вы- плачивать действительную стоимость доли, а равно при появлении таких признаков после выплаты; общество обязано восстановить в правах участника и вернуть ему долю, если бывший участник подал заявление в течение 3 месяцев с момента истечения срока оплаты (т.е. по истечении 6 месяцев с момента подачи заявления о выходе), при условии, что общество не может произвести выплату по при- чине появления признаков банкротства.

Исключение участника

Исключение из общества – крайняя мера, которая применяется по требованию участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, в отношении участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет.

Последствия исключения аналогичны добровольному выходу из состава участников: исключённому участнику выплачивается действительная стоимость доли, которая выплачивается в течение 1 года с момента вступления в силу постановления арбитражного суда, которым принято решение об исключении участника.

Ликвидация ООО

Существует единый порядок ликвидации всех юридических лиц в добровольном порядке с небольшими отличиями для каждого их вида. Если у фирмы есть задолженность, то она должна быть погашена. Если не хватает денежных средств для её погашения, про- даётся с торгов имущество. Если стоимости имущества юрлица не хватает для расчёта с кредиторами, то ликвидатор (ликвидационная комиссия) должен подать заявление о банкротстве.

Практика показала, что долевая собственность на имущество, которым нельзя пользоваться свободно и сообща, – почва для взаимных претензий и основа для судебных споров.

РАССТАВАНИЕ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

В отличие от ООО выйти из акционерного общества невозможно. Поэтому способов расстаться меньше:

продажа доли;

выкуп акций АО по требованию акционера;

ликвидация АО и распределение его имущества.

Со стороны бизнеса принципиальной разницы между продажей доли в ООО и акций в АО нет. В одном случае продавец и покупатель идут к нотариусу, в другом – к реестродержателю. Преимуществом второй ситуации является то, что сведения из реестра акционеров в отличие от ЕГРЮЛ, где указаны все обладатели долей в ООО, – это непубличность сведений из реестра акционеров. Поэтому все способы и механизмы, которые используются партнёрами перед «разводом», в целом идентичны. Небольшое отличие состоит в том, что акционерное законодательство более подобно регламентировано, чем законодательство об ООО.

Выкуп акций по требованию акционеров

Сам по себе выкуп обычно не связан с разделом бизнеса, однако может быть использован и как инструмент защиты от действий АО, которые не разделяет один из акционеров, а также как способ получить необходимое имущество, включая деньги, от самого АО.

Реорганизации;

Совершения крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов АО;

Внесения изменений и дополнений в устав АО (принятия общим собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава АО в новой редакции, ограничивающих их права;

Принятия общим собранием акционеров решения по вопросу об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг АО, конвертируемых в его акции.

Ликвидация АО

В уставе общества должна быть определена стоимость, выплачиваемая при ликвидации АО (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Ликвидационная стоимость определяется в твёрдой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций, уставом АО может быть установлен порядок определения такой стоимости.

Процедура ликвидации АО незначительно отличается от ликвидация ООО, за исключением порядка распределения имущества между бывшими акционерами:

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционера;

Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но невыплаченных дивидендов по привилегированным акциям и опредёленной уставом АО ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

Во третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого АО между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

С 1 июля 2009 г. появился, а с 1 сентября 2014 г. стал широко использоваться корпоративный договор – важный инструмент тонкой настройки корпоративных отношений, который в ООО называется договором об осуществлении прав участников общества, а в АО – акционерным соглашением. По такому договору участники (акционеры) обязуются осуществлять определённым образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определённым образом на общем собрании участников (акционеров) общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (акции) по определённой данным договором цене и (или) при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли (акций) до наступления определённых обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Корпоративный договор позволяет на случай «развода» определить:

1. На каких условиях будут голосовать оставшиеся участники, если будет принято решение о разделении бизнеса, кто будет генеральным директором и сколько раз можно будет «обязать» переизбрать одно и то же лицо на этот пост, заранее прописать согласие на крупную сделку и её условия на случай отчуждения части имущественного комплекса.

2. Запретить отчуждать свою долю до наступления определённых обстоятельств (достижение определённого уровня прибыли, выручки, площади построенных или арендуемых объектов, количественных и качественных характеристик объектов, находящихся в управлении, и др.).

В совокупности с уставом ООО или АО, другими корпоративными документами корпоративный договор может стать своеобразным «брачным контрактом», который определит правила игры не только в период работы, но и к моменту раздела бизнеса:

Процедура принятия решений.
Детально сформулировать и закрепить в корпоративных документах порядок принятия решения по всем ключевым вопросам (порядок созыва собраний, назначения органов управления, заключения и одобрения сделок). Сделать принятие судьбоносных решений для бизнеса единогласным.

Преимущественное право.
Следует внести в устав преимущественное право участников на приобретение доли выходящего и невозможность войти в общество постороннему лицу.

Выходное имущество.
Можно определить, что получит выходящий из общества участник – деньги или конкретное имущество.

Наследство.
Решить, стоит ли допускать наследников до бизнеса или выплатить им стоимость наследуемой доли.

Ликвидация.
Сформулировать вопросы, при недостижении согласия по которым общество должно принять решение о ликвидации и поделить имущество.

Станислав Солнцев
управляющий партнёр

Как поделить бизнес, расходясь с партнером

Александр Степанов

Входя в бизнес, подумайте, как из него выйти

Чаще всего именно на этапе, когда компания заняла достойную нишу и хорошо зарабатывает, и возникают вопросы. А не перераспределить ли доли и полномочия в соответствии с тем, кто чего «на самом деле заслуживает»? Почему я не могу делать все самостоятельно? Почему бы не попробовать себя в другом деле? Вот тут-то и начинаются разборки среди совладельцев, делящих общего «ребенка».

Тяжкие доли

Страсти вокруг часа «Х»

Покупатели с улицы

Кто раньше проснется

Брачный контракт для бизнеса

Реестр. Желательно определить, что реестр общества ведет специализированный регистратор.

Список литературы

Для подготовки данной работы были использованы материалы с сайта http://www.statya.ru